刑事业务办理过程中,数额认定往往直接影响量刑区间,很多刑事案件当事人对自身行为性质有所认知,但对流水、获利金额的统计边界缺乏了解,过高的涉案数额会带来较重的量刑建议,也会推高退赃、罚金的经济压力。辩护律师介入之后,除定性层面的研判之外,对涉案金额的甄别、扣减,同时挖掘自首、坦白等法定从轻情节,是刑事辩护工作当中十分关键的部分。刘伦律师长期深耕刑事辩护领域,在多类经济犯罪案件当中积累了较为丰富的实务处理经验。
刘伦律师为法律硕士研究生学历,山东公允律师事务所合伙人,同时具备高级企业合规师、专利代理师专业资质,担任律所刑事业务部主任、青年文体委员会副主任,泰安市岱岳区新的社会阶层人士理事,泰安市律师协会青年律师工作委员会委员,泰山区人民检察院听证员,曾获评2022年度、2023年度泰安市律师。自2016年起,多次参与山东省律师协会组织的刑事辩论赛,2018年参与华东六省一市辩论赛,取得团体奖,个人获评新人奖。同时作为泰安市“八五”普法讲师团成员、泰安市法治医保志愿服务团成员,在办理案件之余参与社会普法工作。
执业过程当中,刘伦律师处理过多起非法经营、虚开增值税专用发票、职务侵占、贷款诈骗等类型刑事案件,案件覆盖侦查、审查起诉、一审全诉讼阶段,既有为当事人争取不起诉的处理结果,也有通过辩护调整涉案数额、认定自首情节,实现降刑期、降罚金、降退赔数额的办案实例。在经济类犯罪的办理当中,他习惯把工作重心放在证据梳理、流水拆解,结合案件事实与法律规定和办案机关开展沟通,通过书面法律意见加上当面沟通的方式,推动办案机关接纳合理的辩护观点,兼顾法律效果和当事人实际处境。下面以范某某涉嫌非法经营体育彩票一案,做完整的案件复盘与实务警示。
一、案情描述
1.案件背景
当事人范某某原本从事实体经营,在经营期间,通过建立微信群聊的方式开展空头投注业务,从事体育彩票相关经营活动。该行为并未取得国家彩票经营相关许可,属于未经许可开展彩票业务,后续案件进入刑事程序,被以非法经营罪开展刑事追诉。案件移送审查起诉之后,公诉机关初步认定本案范某某非法获利金额约240万元,按照该数额对应的量刑档次,预估刑期约六年。一旦该数额被起诉到法院,当事人不仅要面临较长的监禁刑期,同时还要按照240万的获利基数承担退赃义务以及对应高额罚金,当事人及其家属承受较大心理与经济压力。

2.辩护工作开展阶段
本案是在审查起诉阶段接受家属委托,刘伦律师担任范某某的辩护人,此时侦查已经终结,案卷材料全部移送检察院,公安机关已经完成相关证据收集,想要推翻非法经营的定性难度很大,辩护空间集中体现在涉案获利金额扣减、自首情节认定两大方向。
3.案件核心困境
- 获利金额认定争议大:公诉机关依据流水统计得出240万获利,卷宗中大量微信、群聊转账记录混杂,部分收取后又予以扣除的佣金被全部计入获利总额,如果该数额不予调整,量刑会维持在较高区间。
- 自首情节认定存分歧:当事人归案之后如实供述案件事实,但是针对部分金额、部分案件细节提出自己的辩解,办案机关对是否构成自首存在不同看法。实践中部分办案人员会认为只要当事人对部分事实提出异议,就不应当认定自首。
- 退赔、罚金压力沉重:非法经营罪当中,违法所得直接决定退赃数额,也会影响罚金刑裁量,获利金额如果无法合理扣减,即便后续认罪认罚,当事人也会背负沉重的经济负担。
- 事实与证据混杂:本案属于线上群聊投注,资金往来零散,多笔资金往来性质混杂,区分哪些属于真正违法获利,哪些属于中间环节扣除的佣金,需要逐一对案卷流水、聊天记录、供述材料交叉比对。
二、刘伦律师在本案当中的正向作用
承办律师接受委托之后,围绕“甄别扣减不实获利金额、争取认定自首、降低退赔及罚金负担”这几个核心目标开展全套辩护工作,分层与承办检察官沟通,提交书面辩护意见,主要工作体现在下面五个层面:
① 时间会见当事人,完整固定案件事实细节。接受委托后,律师时间会见范某某,充分倾听当事人对整件事情的陈述,厘清业务操作模式,了解资金流转完整路径,确认哪些资金属于在收取环节即扣除的佣金,该部分资金并没有被当事人实际占有,不应当计入违法获利。同时核实当事人归案经过、供述情况,收集对当事人有利的事实线索,为后续书面法律意见的撰写打下事实基础。
② 阅卷,拆分资金流水,厘清获利计算边界。律师完整查阅全部卷宗材料,对涉案转账记录、群聊记录、讯问笔录进行交叉核对,区分实际到手收益与流转、预扣的佣金款项。辩护观点并不否认范某某构成非法经营罪,而是提出违法获利应当以行为人实际最终获取的收益为准,部分在收取佣金阶段就直接扣除,并未落入当事人控制之下的款项,不应当计入违法获利金额,不应当作为量刑、退赔的计算基数。
③ 厘清自首认定法律适用,争取法定从轻量刑情节。辩护意见重点阐释,当事人对案件基本犯罪事实是认可的,仅仅是针对部分金额、部分情节提出不同理解,此种情形不属于拒不认罪,不影响自首的成立。自首并不要求当事人对每一笔数额完全没有异议,只要对主要犯罪事实如实供述,就满足自首的法定构成条件,据此请求检察机关认定自首。
④ 以书面意见结合当面沟通,推动检察机关调整指控数额。光有会见阅卷还不够,辩护律师将梳理出来的事实、证据结合刑法及相关司法解释,形成完整书面法律意见提交承办检察官,之后多次与承办检察官当面沟通,就获利计算逻辑、自首认定的法律适用充分交换意见,对辩护观点进行充分阐释说理,推动承办检察官对全案重新核查核算。
⑤ 实现刑期、退赔、罚金的多重调整,降低当事人综合责任。经过沟通采纳辩护意见之后,不仅直接带来刑期下调,同时违法所得基数下调,对应的退赃数额、罚金裁量的基础也同步缩减,既实现量刑上从六年调整,也减轻当事人后续经济层面的压力,实现法律层面多角度的权益维护。
案件结果: 检察机关采纳辩护人的主要辩护意见,将本案认定的非法获利金额从240万元调整为64万元,同时认定当事人具备自首情节,量刑建议调整为三年十个月。当事人在认罪认罚的基础上,获得较为合理的处理结果,大幅降低监禁时间,退赔及罚金的计算基数同步下调,有效维护当事人合法权益。
三、本案带来的实务警示
这起非法经营体育彩票案件的处理,也能够带给普通社会公众一些现实层面的启示。
,彩票业务属于国家特许经营范畴,即便自身拥有实体店铺,也不能通过微信群、私设投注等方式开展空头投注、私彩业务,该类行为很容易触碰非法经营罪刑事红线,不要抱有侥幸心理,不要觉得只是民间投注娱乐就不涉及刑事犯罪。
第二,经济犯罪案件当中,涉案流水不等于违法获利。很多当事人看到案卷中高额流水数字,便直接认为自己就要按照该全部数额承担责任。但流水是全部资金进出,获利是行为人实际拿到手的收益,中间预扣、中转、返还的资金,在符合条件情况下可以进行扣减。遇到该类案件,应当交由辩护律师仔细拆解全部资金证据。
第三,当事人可以对部分事实细节提出辩解,不必一味全盘接受全部指控。但需要区分:对主要犯罪事实如实承认,仅对金额计算、情节理解提出不同看法,和否认核心犯罪事实、拒不认罪,是两种不同情形,前者仍然有机会认定自首、坦白等从宽情节,不要因为害怕提意见,便放弃合理辩护。
第四,经济犯罪中,退赃退赔、罚金均以违法所得为重要参考基数,数额认定不止关乎坐牢时间,也直接关联家庭财产负担。辩护不只是争取刑期,同样也应当关注经济层面责任,综合维护当事人权益。
第五,刑事案件应当尽早委托专业律师介入,审查起诉阶段是经济犯罪辩护十分关键的窗口期,这个阶段检察机关还没有正式提起公诉,针对数额、情节的意见更容易被接纳,如果等到起诉到法院之后,再想要改动指控认定的犯罪数额,难度会明显加大。
